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[案情概述]
林某与杨某经人介绍相识后发生关系。期间，林某与他人交往并怀孕。不久，林某与杨某登记结婚，六个月后林某生育一男孩。婚后林某并未与其情人断绝关系，直至事情败露。后林某以夫妻之间没有建立起好的夫妻感情为由，起诉至法院，要求与杨某离婚，依法分割财产，孩子自己抚养，杨某承担抚养费。答辩期间，杨某以林某怀有他子嗣与自己结婚给其造成了精神损害为由提出反诉，要求与林某离婚，林某独自抚养孩子并赔偿其精神损失5000元。
[法案评析]
关于该案的定性及其法律适用问题存在较大争议。有人认为该婚姻是有效的，原因是杨某与林某之间的婚姻关系虽然并不符合《婚姻法》所明确规定的五种无效婚姻的情形，但《婚姻法》也未明确规定此类行为属于有效的或是可撤销婚姻的行为。故根据特别法无明文规定时适用一般法的法理学原理，杨某与林某的婚姻关系的认定应当适用《民法通则》。本案中，林某隐瞒真相，怀他人子嗣与杨某结婚，属于民事欺诈类型的无效民事行为，故应认定林某与杨某的婚姻是无效婚姻。对其关系应当按照非法同居关系处理。第二种观点认为，该婚姻是有效的。理由是：《婚姻法》第10条规定：“有下列情形之一的，婚姻无效：（1）重婚的；（2）有禁止结婚的亲属关系的；（3）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（4）未到法定婚龄的。”第11条规定：“因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。”据此，本案即不属于法定的无效婚姻的情形，也不属于法定可撤销婚姻的情形，那么就应当定性为有效婚姻。
笔者倾向于第二种观点。解决上述两种观点的分歧需要从其行为的本质出发并正确运用现行法律给其定位。下面笔者从婚姻行为及其法律适用两个方面展开阐述，共各位同仁参酌。
一、婚姻行为
（一）婚姻的概述
1、婚姻的概念。一般意义上，婚姻是指由一定的社会制度（道德、法律及其习惯等）确认的，男女两性结合互为配偶的社会形式i。婚姻的概念包括两个层次，其一是指男女两性结合的自然层次，其二是质两性关系的社会形式。理解婚姻的概念，应着重把握婚姻是良性关系的社会形式，即男女之间的婚姻关系，必须得到当时的社会制度（道德法律和习惯等）的认可。因此，不同的社会基于对婚姻的不同认识，其具体的婚姻概念也有所区别。中世纪基督教教义认为，婚姻是一种圣礼，男女结合是神的意志，具有夫妇一体、神作之合、人不得离之的特性。资产阶级国家建立以后，处于对于传统神学的反叛及深受契约自由观念的影响，资本主义国家的法律将婚姻视为一种民事关系，在法国更是在拿破仑民法典中将其性质明确规定为契约。在当代中国，社会制度文化传统等因素，是我国的婚姻制度特别强调婚姻的长期性、稳定性和合法性。在我国社会主义制度下的婚姻概念可作如下表述：婚姻是指男女双方以永久共同生活为目的、自愿缔结的、以夫妻权利义务为内容的合法结合。
2、婚姻的属性
正如人具有自然属性和社会属性两重本质一样，婚姻作为人的组织也具有二元的本质：他建立在人类的生物性需求（生儿育女等）之上，又受到某些社会方面的制约。因为，“如果每个生物性家庭都形成一个封闭的世界，自行繁衍，社会就无法存在”ii。所以，要理解婚姻的本质，应正确认识其自然属性、社会属性及两者的关系。婚姻的自然属性是指婚姻家庭赖以形成的自然条件和自然规律。其根源于人的生理属性。具体来说，自然属性表现在以下两个方面：（1）男女两性的生理差异与性本能是婚姻在生理学上的基础。（2）两性结合实现人种繁衍以及父母子女、兄弟姐妹等亲属之间的血缘关系是家庭在生理学上的基础。婚姻的本质属性是其社会属性。人类的自然属性（两性差异与血缘关系），普遍存在于高等的动物界，婚姻家庭却是人类特有的社会现象，根本不同于其他动物的生活群体。由于人的本质是“社会关系的总和”，人类的一切行为都体现了社会化的本质。婚姻也不例外。人类的婚姻家庭是社会关系的特定形式，他依存于一定的社会结构，具有复杂的社会内容，发挥重要的社会职能。
