薛平律师：服兵役不能抚养子女 要求变更监护关系

服兵役不能抚养子女，要求变更监护关系，此案是一起典型的夫妻离婚后，子女随一方生活，而另一方要求变更子女监护关系的案件。原审判决和再审判决所依据的基本事实相同，但判决结果迥异，很有必要作一剖析。

【案情】

原告：张某，女。

被告：陈某，男。

原告张某与被告陈某于1988年2月26日结婚，1989年4月21日生育女儿陈彦某。1995年4月21日，原告与被告协议离婚，女儿陈彦某由陈某抚养教育。因陈某当时在部队服役，不能履行对陈彦某的管理、教育的监护职责。当日，由陈某起草，双方又达成《离婚补充协议》如下：“女儿陈彦某归陈某，因其服现役，暂不具备抚养条件，现由张某代为抚养，在此期间陈某每月按现在物价出抚养费120元。在条件成熟时，陈某可随时接回身边抚养。”后陈某不按协议给付抚养费，女儿陈彦某于1997年9月从张某处回到其祖母家生活。因祖母家与陈彦某所就读的小学相距较远，又隔一条河，上学不方便，加之祖母身体有病，故陈彦某于1999年8月不再去学校上学。其祖母打电话告诉张某，张某便于1999年11月27日将陈彦某接到身边，安排在自己任教的小学就近入学。1999年12月6日，张某起诉至易县人民法院，要求变更陈某对陈彦某的监护，由自己对陈彦某进行监护。

被告陈某未到庭。

庭审中，陈彦某表示愿随其母张某生活。

【审判】

易县人民法院经审理认为：被告陈某现在部队服役，不能更好地对其女儿陈彦某履行管理、教育等监护职责。随原告生活更有利于陈彦某的健康成长，且庭审中陈彦某表示愿随其母张某生活，原告请求监护陈彦某应予以准许。故依照《中华人民共和国民法通则》(以下简称《民法通则》)第十八条第三款的规定，该院按特别程序于2000年6月5日作出如下判决：

变更原告张某为陈彦某的监护人。

判决生效后，被告陈某不服，申诉到易县人民法院。易县人民法院经审查后认为本案不属于适用特别程序审理的案件，适用特别程序审理属于适用程序错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十七条第一款、第一百八十三条的规定，于2000年6月16日作出女口下裁定：

一、本案由本院另行组成合议庭进行再审。

二、再审期间，中止原判决的执行。

易县人民法院按普通程序再中所查明的事实与原审没有出入。认为：原、被告双方所签订的《离婚补充协议》，虽系陈某起草，但经张某签字同意，是双方真实意思的表示，双方应按协议履行。陈某不按时给付抚养费，张某应通过法律途径追索。婚生女儿陈彦某不因父母离婚而改变其任何一方对其抚养、监护的责任，原判决以陈某不尽抚养义务变更监护权不妥。原审适用特别程序审理判决，属于适用法律错误。依照《中华人民共和国民法通则》第五十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百八十四条，最高人民法院《关于适用{民事诉讼法)若干问题的意见》第201条的规定，该院于2001年1月9日作出如下判决：

一、撤销本院原审民事判决书。

二、驳回原审原告张某变更监护权的诉讼请求。

【评析】

此案是一起典型的夫妻离婚后，子女随一方生活，而另一方要求变更子女监护关系的案件。原审判决和再审判决所依据的基本事实相同，但判决结果迥异，很有必要作一剖析。