小强和小梅经自由恋爱结婚，婚后一年，儿子出生，可就在婚姻即将走进第10个年头时，两人走进法院，互相揭短，撕破脸面。他们争的就三件事：是否离婚？儿子抚养权归谁？对方出轨是否应支付自己精神损害抚慰金？

夫妻出轨离婚求赔偿

提出离婚的是小强。他提出，双方婚前缺乏了解，婚后发现妻子有见异思迁思想，严重违背了夫妻应互相忠诚的义务。为证明此说法，小强拿出了酒店证明、监控，称妻子与别的男子开房。小强请求法院判令，准许夫妻离婚，儿子归其抚养，小梅每月承担抚养费2000元。

同时，小强还提出，因为出轨，小梅应该赔偿他精神损害抚慰金5万元。

一开始，小梅并不同意离婚，一再强调两人婚前感情基础较好，婚后二人和睦相处。但小梅也提出，其也发现丈夫多次与其他女性有不正当关系。“开房并不是他所想的那样。”小梅解释，开房是另有目的。

如果非得离婚，小梅称儿子一出生就由其陪伴照顾，父母也有时间和经济照顾孩子，孩子应该由自己抚养，小强每月支付2000元抚养费。小梅还主张，婚姻关系存续期间，两人还添置了房产、车等，只不过这些财产都登记在了小强父母的名下，这些财产价值数百万元，小强应给予其适当补偿。

另外，小梅也认为，小强与多名女性的不轨行为对其造成伤害，应支付精神抚慰金8万元。

法院驳回赔偿要求

法院审理查明，小强和小梅结婚后，虽夫妻感情尚可，但以后双方都作出了违背夫妻应互相忠诚的行为，彼此之间丧失夫妻之间的信任，导致多次矛盾纠纷的发生，足以证明两人感情已经完全破裂，法院支持两人解除婚姻关系的诉讼请求。婚生子尚属年幼需要母亲关爱且自出生后一直随母亲生活，小梅有充足时间、精力和财力抚养孩子，法院判决孩子由小梅抚养。因小梅未提供证据证明房、车等财产归属问题，法院不予采纳。

在双方主张的精神损害抚慰金问题上，法院均不予支持，原因在于出轨行为并未达到婚姻法所规定的离婚损害赔偿“过错”，而且，在婚姻关系存续期间，双方都做出了有损于对方感情的行为，法院最终驳回了双方要求对方支付精神损害抚慰金的诉讼请求。

出轨算不算过错

出了轨却不算过错，这是怎么回事？思明法院旷法官介绍，出轨在离婚财产分割上会被视为过错，财产分割会向无过错方适当倾斜，但在离婚损害赔偿中，出轨并不算“过错”。

根据《婚姻法》四十六条规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员的。

据介绍，离婚损害赔偿有几个构成要件。首先，夫妻一方对离婚具有主观、行为上的过错，即该过错必须是导致离婚的过错，且有主观上的故意或过失。同时，过错方的行为违反了《婚姻法》的规定或婚姻契约对婚姻义务的要求。当然，主张离婚损害赔偿必须具有损害事实，如果没有出现离婚这一最终结果，即使已经造成了实质性的损害，也不能通过离婚损害赔偿这一途径求偿。

值得一提的是，主张该赔偿的受害方应该没有主观过错。如果夫妻双方均有离婚损害赔偿中规定的过错，则法院会驳回其提出的精神损害抚慰金主张。