导读：《婚姻法》第28条的规定，有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。

|案情简介：

1990年6月吴志英与周东根之子周小林结婚。结婚后，因吴志英有一定程度的痴呆，做家务、干农活需他人指教，生活较为困难，夫妻感情一般化。婚后生有一儿一女，吴志英结扎。1999年3月周小林因病去逝。吴志英生活很困难，无力维持三口这家，于同年6月回娘家住，2个孩子留在周东根处抚养。2000年7月吴志英与张军结婚，感情很好，但因吴志英已结扎不能再生育，故希望从周东根处要回一个女儿自已抚养，周东根不同意，吴志英遂于2003年5月向法院提起诉讼。

分歧意见：

第一种意见：吴志英要求抚养一个女儿符合婚姻法的有关规定，其请求应受法律保护。

第二种意见：吴志英有痴呆症，其自身生活尚须他人维持，怎能抚养小孩?故不支持吴志英的诉讼请求。

案件评析：

笔者同意第一种意见，1999年3月，周小林病故。吴志英生活很困难，无力维持三口之家，于同年6月回娘家住，2个孩子留在周东根处抚养。根据《婚姻法》第28条的规定，“有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。”因此，周东根抚养2个孙子女是有法律依据的。　　2000年7月，吴志英与人再婚，在生活上比较宽裕，在经济上具有了抚养能力，而她本人又因结扎而不能再生育，从而提出要求变更子女抚养关系，由自己抚养一个女儿，但本人仍患有一定程度的痴呆症。对于这种情况怎样处理，现行法律和司法解释均无明文规定，笔者认为，吴志英患有一定程度的痴呆症，但并不是无民事行为能力人或限制民事行为能力人，在抚养子女的问题上，她的智力和行为能力并无什么障碍，有民事行为能力，况且周东根现已年老体弱家庭经济困难，无力继续抚养2个小孩。因此，为有利于小孩的健康成长和保护妇女儿童的合法权益，应当支持吴志英变更子女抚养关系，由其抚养一个女儿。